Регистрация компаний в различных оффшорных зонах
Улица 1905 года8 (495) 966-15-56

Невский проспект 8 (812) 677-26-64

Ключевые налоговые директивы ЕС: Директива о трансграничных схемах (DAC6)

Ключевые налоговые директивы ЕС: Директива о трансграничных схемах (DAC6)

19.08.2020

Директива Европейского Союза, о которой пойдёт речь на этот раз, вызвала большой резонанс в профессиональном сообществе юридических и налоговых консультантов стран Европы. Сейчас она находится на завершающем этапе имплементации в национальное законодательство. При этом в разных странах ЕС данный процесс идёт не равномерно и вызывает у заинтересованных сторон множество вопросов и опасений. В чём же состоит суть данной Директивы?

Полное название Директивы – Директива Совета ЕС 2018/822 от 25 мая 2018 г. «О внесении изменений в Директиву 2011/16/EU в части обязательного автоматического обмена информацией в области налогообложения в отношении трансграничных схем, подлежащих декларированию» (далее – DAC6).

Как видно из названия, DAC6 представляет собой пакет изменений в Директиву Совета ЕС 2011/16/EU от 11 февраля 2011 г. «Об административном сотрудничестве в области налогообложения» (далее – Директива 2011/16/EU), которая является базовым документом о правовой помощи по налоговым делам между странами ЕС. Она регулирует обмен налоговой информацией по запросу, автоматический обмен информацией о финансовых счетах, страновые отчеты, спонтанный обмен информацией между компетентными органами и другие формы сотрудничества.

Обратим внимание, что Директива 2011/16/EU применяется к любым налогам, взимаемым в странах-членах ЕС на всех уровнях, за исключением налога на добавленную стоимость (VAT), таможенных пошлин, акцизов и взносов на социальное страхование. Соответственно, то же самое должно относиться и к её положениям о декларировании трансграничных схем.

Изменения, внесённые посредством DAC6, отражают подходы, сформулированные в Действии 12 («Правила обязательного раскрытия информации») Плана по противодействию размыванию налоговой базы и смещению центра прибыли (BEPS), разработанного ОЭСР.

Что предусматривает DAC6?

Директива DAC6 требует раскрывать налоговым органам информацию о трансграничных схемах, имеющих признаки агрессивного налогового планирования.

Согласно ей, «посредники» (определение – см. ниже), практикующие в государствах ЕС, либо непосредственно налогоплательщики обязаны сообщать в налоговые органы сведения о трансграничных схемах, подлежащих декларированию. В последующем эти сведения станут предметом автоматического обмена между странами ЕС.

Таким образом, в сферу охвата уже существующих в ЕС процедур автоматического обмена добавляется новый тип сведений о налогоплательщиках – сведения о планируемых или реализуемых ими трансграничных схемах. Схема, разработанная, запланированная или уже начавшая осуществляться в одной стране ЕС, станет автоматически известна налоговым органам всех остальных стран ЕС.

Кого считать «посредниками»?

Посредник (intermediary) – это любое лицо, которое разрабатывает, продвигает, организует, обеспечивает реализацию или управляет реализацией трансграничной схемы, подлежащей декларированию.

Кроме того, посредником признается и лицо, которое, с учетом соответствующих фактов и обстоятельств, основываясь на имеющейся информации, опыте и знаниях, необходимых для оказания таких услуг, знает или c разумной вероятностью могло бы знать о том, что оно (прямо или через других лиц) оказало помощь, содействие или предоставило совет по разработке, продвижению, организации, обеспечению реализации или управлению реализацией такой схемы.

Чтобы признаваться посредником, лицо должно отвечать хотя бы одному из следующих дополнительных условий:

  1. быть налоговым резидентом государства ЕС;
  2. иметь в государстве ЕС постоянное представительство, через которое оказываются относящиеся к схеме услуги;
  3. быть зарегистрированным в государстве ЕС или регулироваться его законодательством;
  4. состоять в профессиональной ассоциации в сфере юридических, налоговых или консалтинговых услуг в государстве ЕС.

Таким образом, Директива DAC6 касается в первую очередь, европейских юридических, аудиторских и консалтинговых фирм, финансовых и налоговых консультантов, провайдеров корпоративных и трастовых услуг, отчасти – банков, страховых компаний и др.  

Если в подготовке трансграничной схемы задействованы не один, а несколько посредников, Директива требует, чтобы обязанность декларировать такую схему распространялась на всех вовлечённых посредников. Лишь в случае, когда посредник располагает доказательством того, что те же сведения уже были задекларированы другим посредником, он освобождается от данной обязанности.    

Государства-члены ЕС вправе предоставить посредникам возможность отказаться от сообщения информации о трансграничных схемах, когда такое сообщение будет нарушать адвокатскую тайну (тайну оказания юридических услуг) по национальному праву. В этом случае обязанность декларирования схемы возлагается либо на другого посредника (при его наличии), либо непосредственно на налогоплательщика.

Кроме того, налогоплательщик обязан декларировать схему самостоятельно, если он вообще не пользовался услугами посредников или пользовался услугами посредников вне ЕС.

Обязанность декларирования трансграничных схем может возникать и для многонациональных компаний, имеющих штаб-квартиры вне Евросоюза, но осуществляющих деятельность в стране (странах) ЕС и являющихся в них налогоплательщиками. Это же относится и к действующим в странах ЕС дочерним структурам российских компаний.

«Сделка» или «схема»?

Для обозначения того, о чём следует сообщать в налоговые органы, Директива (её английская версия) использует слово “arrangement”, которое может переводиться на другие языки как «схема», «структура», «сделка», «договорённость», «соглашение», «план», «механизм» и т.п. Такое разнообразие словарных значений оставляет широкий простор национальному законодателю, что видно как в названиях Директивы на других языках ЕС, так и во внутренних законах некоторых стран-членов.

Например, в законе Ирландии (Finance Act 2019), имплементирующем положения DAC6 в ирландское законодательство (пункт 67), понятию “arrangement” дано практически всеохватывающее определение: «a) любая сделка, действие, способ действий, модель поведения, схема, план или предложение; b) любое соглашение, договоренность, достигнутое взаимопонимание, обещание или обязательство, как выраженные, так и подразумеваемые, как обеспеченные, так и не обеспеченные правовой защитой; и c) любая серия или сочетание указанного в пунктах (a) и (b)».       

По смыслу Директивы, слово “arrangement”, в зависимости от ситуации, может означать как единичную сделку, так и схему (т.е. структуру лиц и связей между ними), разработанную в интересах налогоплательщика и рассчитанную на неоднократное применение. Поэтому на русском языке в контексте Директивы DAC6 обобщающий термин «схема» лучше отражает смысл концепта “arrangement”.

Какие схемы считаются «трансграничными»?

Трансграничная схема (cross-border arrangement) – это схема, затрагивающая более одного государства ЕС либо государство ЕС и третью страну, и отвечающая по меньшей мере одному из следующих условий:

  1. не все участники схемы являются налоговыми резидентами одной и той же юрисдикции;
  2. по меньшей мере один из участников схемы одновременно является налоговым резидентом более чем одной юрисдикции;
  3. по меньшей мере один из участников схемы ведёт деятельность в другой юрисдикции через расположенное в ней постоянное представительство, и схема образует часть деятельности данного постоянного представительства или всю его деятельность;
  4. по меньшей мере один из участников схемы ведёт деятельность в другой юрисдикции, не будучи ее налоговым резидентом и без создания в данной юрисдикции постоянного представительства;
  5. такая схема потенциально может повлиять на автоматический обмен информацией или на установление бенефициарных владельцев.

Схема может состоять из нескольких этапов или частей, а также представлять собой серию схем (сделок).

Какие трансграничные схемы подлежат декларированию?

Обязательному декларированию (сообщению в национальный налоговый орган) подлежат не любые трансграничные схемы, а только те, которые отвечают определённым признакам (hallmarks), перечисленным в Приложении IV к Директиве 2011/16/EU.

Такие признаки считаются индикаторами потенциального риска агрессивного налогового планирования и подразделяются на шесть категорий (A - E).

Признаки, перечисленные в категориях A, B и пунктах (b)(i), (c) и (d) пункта 1 категории C, принимаются во внимание только в случаях, когда удовлетворяется «тест основной выгоды».

Тест основной выгоды (main benefit test) выполняется тогда, когда с учётом всех значимых фактов и обстоятельств установлено, что основным преимуществом или одним из основных преимуществ, которое лицо может с разумной вероятностью извлечь из схемы, является получение налоговой выгоды.

Признаки трансграничных схем,

подлежащих декларированию в соответствии с DAC6

Категория А.

Общие признаки, относящиеся к тесту основной выгоды

 

  1. Налогоплательщик принимает на себя обязательство соблюдать конфиденциальность информации о том, каким образом данная схема обеспечит ему налоговую выгоду (то есть запрет на её раскрытие другим посредникам или налоговым органам).
  2. Вознаграждение посредника обусловлено результатами реализации схемы, а именно:
    1. устанавливается с привязкой к размеру полученной клиентом налоговой выгоды, либо
    2. устанавливается независимо от фактического получения клиентом налоговой выгоды (но может подлежать полному или частичному возврату посредником в случае ее недостижения).
  3. Используются стандартные документы и/или структуры, предлагаемые разным налогоплательщикам без необходимости существенно индивидуализировать услугу.

Категория B.

Специальные признаки, относящиеся к тесту основной выгоды

 

  1. Участник схемы покупает убыточную компанию и использует её убытки для снижения налоговых обязательств, в том числе путём перевода этих убытков в другую юрисдикцию.
  2. В рамках схемы осуществляется преобразование дохода в капитал, подарки или иные категории доходов, облагаемые по меньшей ставке или освобождаемые от налогообложения.
  3. Схема предполагает круговорот средств через промежуточные организации, не имеющие иных предпринимательских функций, либо сделки, по которым осуществляются взаимозачеты или взаимное погашение обязательств.

Категория С.

Специальные признаки трансграничных сделок

 

  1. Схема предусматривает трансграничные выплаты, подлежащие вычету в качестве расходов, между двумя или более связанными компаниями, при которых выполняется хотя бы одно из следующих условий:
    1. получатель средств не является налоговым резидентом ни одной из юрисдикций;
    2. получатель средств является резидентом (i) безналоговой / низконалоговой юрисдикции, или (ii) юрисдикции, включенной ЕС или ОЭСР в перечень «несотрудничающих»;
    3. в стране налогового резидентства получателя выплата полностью освобождена от налогообложения;
    4. в стране налогового резидентства получателя выплата подпадает под преференциальный налоговый режим.
  2. Амортизационные отчисления по одному и тому же активу заявляются более чем в одной юрисдикции.
  3. Освобождение от двойного налогообложения заявляется в отношении одного и того же дохода или капитала более чем в одной юрисдикции.
  4. Схема включает передачу активов, и суммы, подлежащие уплате за такие активы, существенно различаются в задействованных юрисдикциях.

Категория D.

Специальные признаки, касающиеся автоматического обмена информацией и бенефициарного владения

 

  1. Схемы, приводящие к обходу автоматического обмена информацией о финансовых счетах, предполагающие:
    1. использование продукта, не являющегося для целей автообмена «финансовым счетом», но имеющим в значительной мере его характеристики;
    2. перевод счетов или активов в юрисдикции, не связанные обязательствами по автоматическому обмену;
    3. переквалификация доходов и капитала в продукты или платежи, не подпадающие под автоматический обмен;
    4. перевод счетов или активов в финансовые учреждения или на счета, не подпадающие под автоматический обмен;
    5. использование юридических лиц, соглашений или структур, которые устраняют обязанности по сообщению сведений о владельцах счета или контролирующих лицах для целей автообмена;
    6. использование недочётов в процедурах проверки клиентов (due diligence), осуществляемых финансовыми организациями в рамках своих обязательств по автоматическому обмену, в том числе использование юрисдикций со слабым режимом противодействия отмыванию денежных средств или слабыми требованиями к прозрачности юридических лиц и иных структур.      
  2. Схемы с непрозрачными цепочками титульного или бенефициарного владения с использованием лиц или структур:
    1. которые не ведут существенной экономической деятельности, предполагающей наличие соответствующего штата, оборудования, активов и помещений;
    2. которые зарегистрированы, являются резидентами, управляются или контролируются в юрисдикции, не являющейся страной резидентства бенефициарных владельцев активов, держание которых осуществляется такими лицами;
    3. в которых не могут быть определены бенефициарные владельцы.

Категория E.

Специальные признаки, касающиеся трансфертного ценообразования

 

  1. Схемы, предполагающие использование упрощенных правил (safe harbour rules), освобождающих определённую категорию налогоплательщиков или сделок от общих норм о трансфертном ценообразовании в данной стране.
  2. Схемы с передачей между связанными компаниями нематериальных активов, трудно поддающихся оценке по причине:
    1. отсутствия на рынке сопоставимых активов, а также
    2. высокой неопределённости прогноза будущих доходов от такого актива).    
  3. Схемы, предполагающие внутригрупповую трансграничную передачу функций, рисков или активов, если прогнозируемая ежегодная прибыль передающей стороны до уплаты процентов и налогов (EBIT) в течение 3 лет после передачи составляет менее 50% от прогнозируемой ежегодной EBIT, если бы такая передача не была осуществлена.

Какие сведения подлежат автоматическому обмену?

Компетентный орган страны ЕС, который получил от посредника (или налогоплательщика) сведения о трансграничной схеме, должен сообщить их посредством процедур автоматического обмена компетентным органам всех остальных стран ЕС.

Автоматический обмен должен быть осуществлён в течение 1 месяца после окончания квартала, в котором информация была направлена налоговому органу. 

Передаваемые сведения должны включать:

  • данные о посредниках и налогоплательщиках, включая их имена (наименования), дату и место рождения (для физических лиц), налоговое резидентство, номер налогоплательщика, а также, в случае необходимости, предприятий, ассоциированных с налогоплательщиком;
  • сведения о признаках, перечисленных в Приложении IV к Директиве, которые делают данную схему подлежащей декларированию;
  • существо декларируемой трансграничной схемы, без раскрытия коммерческой, промышленной или профессиональной тайны или торгового процесса, а также информации, раскрытие которой противоречило бы публичному порядку;
  • дату, в которую был или будет осуществлен первый шаг к реализации схемы;  
  • положения национального законодательства, на котором основана схема;
  • стоимость (размер) схемы;
  • сведения о стране ЕС налогоплательщика и о любой другой стране ЕС, которая может быть затронута схемой;
  • сведения о любых иных лицах стран ЕС, которые могут быть затронуты схемой.

Сроки первого декларирования и автообмена в рамках DAC6

Директива DAC6 вступила в силу 25 июня 2018 года. Положения Директивы должны были быть внедрены в законодательство каждой из стран ЕС (разработаны, приняты и опубликованы) до 31 декабря 2019 года. При этом, Великобритания продолжит имплементацию Директивы несмотря на состоявшийся выход из ЕС.

Требования к посредникам по декларированию сведений о трансграничных схемах начали действовать с 1 июля 2020 года.

Это означает, что начиная с 1 июля 2020 года посредники (или налогоплательщики) обязаны направлять сведения о подлежащих декларированию трансграничных схемах в налоговый орган своей страны в течение 30 дней, начиная со дня, когда схема стала доступна для осуществления, либо когда был сделан первый шаг к её осуществлению.

При этом, сведения о трансграничных схемах, осуществление которых началось в период с 25 июня 2018 года по 30 июня 2020 года, посредники должны будут сообщить до 31 августа 2020 года (пункт 12 статьи 8ab Директивы 2011/16/EU).

Таким образом, обязанность декларирования по DAC6 действует ретроспективно, то есть распространяется на схемы, реализация которых началась после вступления Директивы в силу, но ещё до начала её применения. В силу этого, как посредники, так и налогоплательщики должны проанализировать указанный временной промежуток с целью выявления подлежащих декларированию сделок.

Первый автоматический обмен информацией о трансграничных схемах между компетентными органами стран ЕС должен быть осуществлен до 31 октября 2020 года.

В связи с пандемией COVID-19 Совет ЕС своей Директивой 2020/876 от 24 июня 2020 позволил странам-членам (но не обязал их) при необходимости перенести сроки декларирования и автообмена на 2021 год.

Например, Латвия использовала право переноса сроков отчетности по DAC6: крайний срок подачи информации о схемах, реализация которых началась в период с 25 июня 2018 года по 30 июня 2020 года, перенесен на 28 февраля 2021 года, а срок первого обмена информацией Службой государственных доходов – на 30 апреля 2021 года. Для трансграничных схем, подготовленных к реализации или начавших реализовываться в период с 1 июля по 31 декабря 2020 года, 30-дневный срок для декларирования начнётся с 1 января 2021 года (см. Правила, утв. Кабинетом министров Латвии от 14 апреля 2020 года № 210, в редакции от 14 июля 2020 года № 449). 

Аналогичную отсрочку анонсировали либо уже приняли Ирландия, Кипр, Люксембург, Нидерланды, Франция и многие другие страны ЕС.

Возможные последствия и спорные моменты

Во-первых, если Директива начнёт реально работать так, как было задумано её авторами (чему будет много практических препятствий), действия налогоплательщиков и их консультантов, станут более прозрачными для налоговых органов. В идеале, это должно ощутимо снизить популярность схем агрессивного налогового планирования на пространстве ЕС.

Налоговые органы стран ЕС будут решать вопрос о применении каких-либо мер в связи с поступившей информацией на своё усмотрение – от налоговых проверок в отношении конкретных налогоплательщиков до законодательных инициатив, направленные на перекрытие существующих «лазеек». При этом отсутствие реакции на поступившие сведения о трансграничной схеме не будет означать согласия с ней или её одобрения налоговым органом.

Во-вторых, на сектор юридических и консалтинговых услуг ЕС накладывается дополнительная регуляторная нагрузка с риском соответствующих санкций за невыполнение возложенных обязанностей. Размер штрафных санкций будет устанавливаться каждой из стран самостоятельно, однако Директива требует, чтобы они были «эффективными, пропорциональными и оказывающими сдерживающее воздействие».

Таким образом, Директива может усложнить работу европейских юристов и налоговых консультантов, в силу необходимости выявления и декларирования соответствующих сделок, с возможной корректировкой собственных клиентских политик и продуктов, что также может сказаться на взаимодействии с клиентами и профессиональными посредниками из третьих стран.

Во-третьих, весьма расплывчатые формулировки многих признаков сделок, подлежащих декларированию, оставляют вопросы об их применимости к конкретным ситуациям. Широкая интерпретация этих признаков, может повлечь необходимость сообщать не только о схемах агрессивного налогового планирования, но и об обычных международных сделках, не несущих в себе явных налоговых преимуществ.

Кроме того, Директива не устанавливает минимальный суммовой порог, начиная с которого схема могла бы подлежать обязательному декларированию (что позволяет пункт 87 Действия 12 Плана BEPS). В силу этого, высказываются сомнения, насколько получаемая информация будет действительно полезна и пригодна к анализу налоговыми органами. 

Наконец, многое будет зависеть от того, как Директива будет имплементирована в отдельных странах ЕС, в том числе, как будут интерпретироваться перечисленные в ней признаки трансграничных сделок, какие будут установлены сроки, штрафы и т.п.

Поэтому оценить ситуацию, риски или последствия в отношении какой-либо конкретной схемы, посредника или налогоплательщика можно будет лишь применительно к конкретной стране (или странам) ЕС, опираясь на принятые ими законы, подзаконные акты и разъяснения, а также с учётом практики, которой только предстоит сформироваться.

Теги: Оффшоры, обмен информацией, Евросоюз

Все материалы

(0)

Сейшелы
от 650 $

Белиз
от 1100 $

BVI
от 1850 $

Латвия
от 500 €

Ирландия
от 1250 €

Кипр
от 2000 €

Гонконг
от 1900 $
 
Канада 
от 1680 $

Другие
от 800 $
Мы свяжемся с Вами в ближайшее время. Юридические и бухгалтерские консультации являются платными. Информацию о стоимости услуги мы напишем в ответ на Ваше сообщение.
Выберите офис для обращения*
Имя*
Е-mail*
Телефон (не обязательно)
Ваше сообщение*
Сайт Сайт
Страница Страница
Реферер Реферер
IP IP
Город Город
UserAgent UserAgent
utm_source utm_source
utm_medium utm_medium
utm_campaign utm_campaign
utm_content utm_content
utm_term utm_term
Все параметры Все параметры
Защита от спама, отметьте пункт ниже:*

* - Поля, обязательные для заполнения

Оставить заявку