Заказать звонок Оставить заявку
Регистрация компаний в различных оффшорных зонах
Пушкинская 8 (495) 287-60-01
Невский проспект 8 (812) 612-00-71

Британские Виргинские острова: разъяснения по правилам об экономическом присутствии компаний

Британские Виргинские острова: разъяснения по правилам об экономическом  присутствии компаний

30.04.2019

1 января 2019 г. на Британских Виргинских островах (далее – БВО) было введено законодательное требование об экономическом присутствии компаний, зарегистрированных на БВО. Так как соответствующий акт принимался в достаточно сжатые сроки, после его одобрения возникло множество вопросов относительно его применения. В связи с этим Международная налоговая служба (International Tax Authority, далее - ITA) готовит разъяснительный документ, первый проект которого от 22 апреля 2019 г. подлежит дальнейшему обсуждению, а в случае необходимости – изменению.

Упомянутый разъяснительный документ под названием Кодекс об экономическом присутствии (англ. Economic Substance Code, далее - Кодекс) в случае принятия не будет иметь статуса нормативно-правового документа или документа, содержащего официальное толкования законодательных норм. Таким образом, органы власти БВО в отдельных случаях могут применять его положения на практике ограниченно, или не применять их вовсе.

Планируется, что окончательная редакция Кодекса будет принята в мае 2019 г. Рассмотрим разъяснительные положения, приведенные в текущей редакции Кодекса в отношении отдельных вопросов экономического присутствия компаний на БВО.

Налоговое резидентство компаний БВО

Напомним, что впервые термин «резидент» был введен в законодательство БВО 1 января 2019 г. Важность данной концепции состоит в том, что сами требования об экономическом присутствии распространяются только на компании, являющиеся резидентами БВО и ведущими прямо перечисленные в законодательстве виды деятельности.

Так, в соответствии с Кодексом резидентами БВО являются:

  1. Компании, учрежденные в соответствии с законодательством БВО;
  2. Иностранные компании, ведущие деятельность на территории БВО;
  3. Ограниченные партнерства (как учрежденные на БВО, так и иностранные), ведущие деятельность на территории БВО, за исключением ограниченных партнерств без статуса юридического лица.

При этом, компания или партнерство, учрежденные на БВО, могут быть признаны нерезидентом БВО, если уже являются налоговым резидентом в любой иностранной юрисдикции (за исключением включенных в черный список ЕС).

Получение статуса нерезидентной компании или партнерства осуществляется исключительно в заявительном порядке и возможно при предоставлении органам БВО, ответственным за мониторинг соблюдения правил об экономическом присутствии, следующих документов:

а) сертификат налогового резидента или иной аналогичный документ в письменной форме, выданный компетентным органом какой-либо иностранной юрисдикции в подтверждение факта налогового резидентства самой компании в такой юрисдикции.

Из данной позиции Кодекса можно сделать вывод, что на практике сертификат налогового резидентства, выданный директору компании БВО в какой-либо иностранной юрисдикции и свидетельствующий об управлении и контроле деятельности компании БВО с территории иностранного государства, не будет являться подтверждением нерезидентного статуса компании БВО.

б) расчет налога, исчисленного компетентными органами либо организациями самостоятельно, требование об уплате налога, документ об уплате налога или иной подобный документ, выданный компетентным органом иностранной юрисдикции.

В итоге, компании БВО, общемировые доходы которых подлежат налогообложению в какой-либо иностранной юрисдикции, могут быть признаны резидентами таких юрисдикций и, соответственно, нерезидентами БВО. Такое признание должно быть осуществлено компетентным органом иностранной юрисдикции на основании ее действующего правопорядка (с учетом имеющихся в нем правил определения налогового резидентства юридических лиц).

На практике возможны случаи, когда документы о статусе резидента в иностранной юрисдикции выданы в отношении периодов, не совпадающих с финансовым годом компании на БВО. При таких обстоятельствах будет необходимо представление документов о статусе налогового резидента в иностранной юрисдикции, охватывающих весь финансовый год компании на БВО. В качестве пояснения к данному правилу в Кодексе приводится следующий пример:

Финансовый период компании БВО начинается 1 января и заканчивается 31 декабря каждого года. Компания БВО заявляет о том, что является налоговым резидентом в юрисдикции, где налоговый период начинается 1 апреля каждого года, а заканчивается 31 марта каждого следующего года. Для подтверждения статуса резидента за период с 1 января 2021 г. по 31 декабря 2021 г. компания БВО должна будет представить два сертификата налогового резидентства из иностранной юрисдикции:
  • сертификат за период с 1 апреля 2020 г. по 31 марта 2021 г.;
  • сертификат за период с 1 апреля 2021 г. по 31 марта 2022 г.

С учетом разницы в отчетных периодах БВО и иностранных юрисдикций, а также возможности получить документы из таких иностранных юрисдикций, ITA должна обозначить компании БВО срок, в который необходимо предоставить необходимые подтверждающие документы. В течение данного срока компания БВО будет по-прежнему признаваться нерезидентом.

Если юрисдикция, в которой компания БВО является резидентом для налоговых целей, попала в черный список ЕС и только вследствие этого факта компания БВО больше не может претендовать на освобождение от обязанностей по экономическому присутствию, ITA может предоставить такой компании «разумный» срок для установления соответствия правилам об экономическом присутствии либо для подбора другого иностранного государства для целей приобретения статуса налогового резидента в нем.

Виды деятельности

Напомним, что в соответствии с законодательством БВО требование об экономическом присутствии распространяется только на компании, ведущие следующие виды деятельности (англ. relevant activities):

  1. Банковская деятельность.
  2. Страхование.
  3. Управление фондами.
  4. Финансовая деятельность и лизинг.
  5. Деятельность головной компании.
  6. Морские перевозки.
  7. Холдинговая деятельность
  8. Деятельность, связанная с интеллектуальной собственностью.
  9. Дистрибьюторская деятельность и оказание услуг, являющихся вспомогательными по отношению к ней.

Отметим, что в отношении видов деятельности различными актами БВО установлены законодательные определения, анализ которых позволит определить, подпадает ли конкретная компания БВО под требование об экономическом присутствии в каждом отдельном случае.

  • В частности, финансовая деятельность и лизинг состоят в предоставлении кредитных услуг на возмездной основе (в т.ч. путем начисления процентов). Что характерно, в соответствии с Кодексом сделки разового, однократного характера не могут быть использованы для квалификации компании как финансовой/лизинговой, если в основном ей ведется деятельность иного вида.  Так, компания-продавец строительных материалов, в некоторых случаях реализующая товары в кредит, не будет признана финансовой или лизинговой.
  • Под морскими перевозками понимается использование судов, за исключением малых судов, рыболовецких судов и судов, используемых в личных развлекательных целях, в любой точке мира (если оно осуществляется не только в пределах территориальных вод БВО) для следующих целей:
  1. перевозка людей, животных и товаров по морю;
  2. аренда или фрахтование судов для целей, перечисленных в пункте «а»;
  3. продажа транспортных билетов или их аналогов, оказание вспомогательных услуг по управлению судами;
  4. использование, содержание и сдача в аренду грузовых контейнеров, трейлеров и иных средств передвижения или оборудования, предназначенных для морских перевозок;
  5. управление командой.

ITA будет применять комплексный подход к анализу деятельности компании, т.е. формальное соответствие одному из критериев не может являться полноценным основанием для квалификации компании как ведущей деятельность по морским перевозкам. Например, туристическое агентство, реализующее в том числе билеты на морской транспорт, либо производственная компания, поставляющая свой товар на морском транспорте, не будут признаваться морскими транспортными компаниями.

  • Холдинговая деятельность определяется как состоящая исключительно в получении дивидендов и доходов от прироста капитала от дочерних юридических лиц. Сюда включаются, среди прочего, и доходы генеральных партнеров от деятельности ограниченных партнерств при наличии у него доли в капитале.

Кодекс напрямую исключает из холдинговой деятельности компании, владеющие ценными бумагами и иным имуществом, отличным от акций и долей дочерних организаций (облигации сторонних эмитентов, государственные ценные бумаги, недвижимое имущество).

  • Дистрибьюторская деятельность. Под ней понимается приобретение у иностранных связанных лиц составных частей и материалов для товаров, готовых товаров, перепродажа составных частей и материалов для товаров, а также оказание услуг иностранным связанным лицам.

Связанными по отношению друг к другу лицами являются юридические лица, входящие в одну группу компаний.

В Кодексе содержится прямое указание на то, что дистрибьюторской деятельностью не являются:

  1. приобретение у связанных лиц товаров и их компонентов, их перепродажа связанным лицам, оказание услуг связанным лицам, если группа связанных лиц расположена на БВО;
  2. приобретение товаров и их компонентов, их перепродажа, а также оказание услуг лицам, не являющимся связанными с рассматриваемым лицом;
  3. проведение сделок купли-продажи и оказания услуг, носящих разовый характер и являющихся вспомогательными по отношению к иной основной деятельности.
  • Деятельность, связанная с интеллектуальной собственностью (далее – ИС). Под ИС понимаются имущественные права в отношении таких объектов, как товарные знаки, патенты, торговые марки, бренды, ноу-хау и иные объекты, при помощи которых владелец ИС извлекает прибыль. Доходом могут являться роялти, прирост капитала и иные доходы от продажи объектов ИС, выплаты по лицензионным и франчайзинговым соглашениям.

Направления деятельности

В соответствии с законодательством БВО виды деятельности, подпадающие под требование об экономическом присутствии, подразделяются также на отдельные направления деятельности для целей извлечения прибыли (англ. core income generating activities). Для выявления того, подпадает ли отдельно взятый бизнес под требования об экономическом присутствии на БВО необходимо одновременно анализировать и законодательное определение вида деятельности, и совокупность входящих в него направлений:

  1. Банковская деятельность. Основными направлениями такой деятельности являются:
    • Привлечение средств, управление кредитными, валютными и процентными рисками;
    • Страхование рисков;
    • Выдача кредитов и займов, а также предоставление иных финансовых услуг клиентам;
    • Управление собственным капиталом;
    • Подготовка отчетов и налоговых деклараций для государственных органов БВО.
  2. Страхование. Здесь основными направлениями считаются:
    • Выявление и подсчет рисков;
    • Страхование или перестрахование рисков;
    • Оказание иных страховых услуг клиентам.
  3. Управление фондами. Оно заключается в:
    • Принятии решений о владении инвестициями и их реализации;
    • Расчете рисков и резервов;
    • Принятии решений при колебаниях курсов валют и процентных ставок, а также решений о страховании инвестиций;
    • Подготовке отчетов для государственных органов БВО и инвесторов.
  4. Финансовая деятельность и лизинг. Основные направления:
    • Согласование условий финансирования;
    • Подбор и приобретение имущества для лизинга;
    • Установление порядка и сроков финансирования или лизинга;
    • Контроль и перепроверка сделок;
    • Управление рисками.
  5. Деятельность головной компании, заключающаяся в:
    • Принятии соответствующих управленческих решений;
    • Несение расходов за своих аффилированных лиц;
    • Управление делами группы.
  6. Морские перевозки. Они включают в себя:
    • Управление командой морских судов (включая подбор кадров, оплату труда и контроль за выполнением обязанностей);
    • Перемещение морских судов и их содержание;
    • Контроль и отслеживание доставки товаров;
    • Формирование заказов и назначение отправлений товаров;
    • Организация и контроль за морскими перевозками. 
  7. Холдинговая деятельность. Под ней подразумевается осуществление юридическим лицом деятельности, состоящей исключительно в получении дивидендов и доходов от прироста капитала от дочерних юридических лиц.
  8. Деятельность, связанная с интеллектуальной собственностью. В нее входят:
    • Работа с объектами интеллектуальной собственности, в частности с патентами, результатами научно-исследовательских работ и разработками;
    • Работа с нематериальными объектами, в частности с товарными знаками, торговыми марками, информацией о клиенте, маркетинге, процессе создания бренда и дистрибуции.
  9. Дистрибьюторская деятельность и оказание услуг, являющихся вспомогательными по отношению к ней. Данный вид деятельности должен осуществляться по следующим направлениям:
    • Транспортировка и хранение товаров;
    • Управление запасами товаров;
    • Принятие заказов;
    • Оказание консультационных и иных административных услуг по данным направлениям.

Как упоминается в Кодексе, перечень направлений деятельности является открытым и может включать иные направления, прямо не перечисленные в законодательных актах БВО. Допускается возможность квалификации вида деятельности, как подпадающего под требования об экономическом присутствии даже в случае, если компания не ведет деятельности ни по одному из указанных в законодательных актах БВО направлений, соответствующих данному виду. 

Требование об экономическом присутствии

Напомним, что требование об экономическом присутствии заключается в следующем:

  1. Управление и контроль над деятельностью компании осуществляется с территории БВО. В данном положении определяющее значение имеет именно управление и контроль над одним из 9 видов соответствующей деятельности, а не управление самой компанией. Так, компания должна управляться и контролироваться с территории БВО (например, директором-резидентом) в случае, если она ведет исключительно один или несколько из перечисленных видов деятельности.

В таком случае, собрания совета директоров должны проводиться на территории БВО с необходимой для рассматриваемого вида деятельности периодичностью, а решения, принятые на таких собраниях, должны оформляться письменными резолюциями. Резолюции подлежат хранению на территории БВО. 

  1. Для целей осуществления определяемых законодательством видов деятельности, компания обязана:
  1. располагать достаточным количеством наемных сотрудников на территории БВО с квалификацией, подходящей для ведения соответствующего вида деятельности (вне зависимости от факта трудоустройства такого сотрудника именно в указанной компании, либо в иной связанной компании, а также вне зависимости от срока трудового договора);
  2. нести основные расходы компании на территории БВО;
  3. вести деятельность с использованием реального офиса;
  4. при осуществлении деятельности, связанной с интеллектуальной собственностью и требующей использования какого-либо оборудования, размещать такое оборудование на территории БВО.

Кодекс также не приводит конкретные количественные показатели «достаточности» количества сотрудников, объема расходов и требований к помещению (офису), ссылаясь на то, что в каждом индивидуальном случае такие показатели зависят от масштаба бизнеса.

Тем не менее, Кодекс содержит следующие правила подсчета количества сотрудников, при помощи которых ведется соответствующий вид деятельности:

  • Количество сотрудников, работавших только часть финансового периода в компании, считается пропорционально количеству отработанного ими времени (делится на соответствующий временной показатель);
  • Количество сотрудников с частичной занятостью считается пропорционально отработанного ими времени по сравнению с сотрудниками на полной ставке;
  • Если сотрудники осуществляют свои трудовые обязанности не только в отношении отдельного вида деятельности компании, то подсчет их количества осуществляется пропорционально количеству времени работы для осуществления соответствующего вида деятельности;
  • Проживающий на БВО сотрудник будет считаться физически присутствующим на БВО в течение всего срока трудоустройства, даже если часть трудовых обязанностей он выполняет за пределами территории БВО;
  • Проживающий за пределами БВО сотрудник не считается физически присутствующим на БВО только в силу выполнения части его трудовых обязанностей на территории БВО;
  • Сотрудники считаются проживающим на территории БВО, если большую часть рабочего времени проводит на территории БВО.
  1. Осуществление деятельности только в соответствии с обозначенными в Законе направлениями.

Здесь Кодексом дается следующее разъяснение: хотя бы некоторые из направлений деятельности, составляющих вид деятельности, должны вестись на БВО при помощи сотрудников, расположенных на БВО. Это могут быть как сотрудники самой компании, так и сотрудники какой-либо аутсорсинговой организации.

  1. В случае, если соответствующая деятельность осуществляется одной компанией через другую компанию, такая другая компания не может вести деятельность за пределами БВО и должна быть под надзором и контролем первой компании, в интересах которой она действует.

Для холдинговых компаний предусмотрено несколько упрощенное требование об экономическом присутствии, заключающееся в:

  1. регистрации такой холдинговой компании на БВО в соответствии с действующим законодательством данной юрисдикции;
  2. наличии достаточного количества сотрудников и офиса для владения и управления долями (акциями) дочерних организаций. Не установлена обязанность трудоустраивать сотрудников и располагать офис именно на территории БВО.

Для компаний высокого риска, деятельность которых связана с ИС, предусмотрена презумпция несоответствия требованиям об экономическом присутствии. Статус высокого риска присваивается компании в том случае, если она владеет ИС, приобретенной у взаимозависимых лиц, либо получает доход от предоставления ИС взаимозависимым лицам. Для устранения несоответствия требованиям об экономическом присутствии такие компании будут обязаны доказать факт принятия стратегических решений и управления рисками своей деятельности именно на территории БВО.

Финансовый период

Соответствие требованию об экономическом присутствии рассматривается в отдельности для каждого финансового периода конкретной компании. Финансовым периодом является год. Для компаний, зарегистрированных 1 января 2019 г. или ранее, предусмотрена возможность выбора даты начала финансового периода: такой датой может быть любая дата не позднее 30 июня 2019 г.

Соответственно, для компаний, зарегистрированных после 1 января 2019 г., финансовый период начинается с даты их регистрации (учреждения).  Компании вправе выбрать более раннюю дату окончания финансового периода, в случае если уведомили ITA о соответствующем изменении даты окончания финансового периода в письменной форме в течение трех месяцев с даты регистрации (либо в течение трех месяцев с 30 июня 2019 г. для существующих компаний).

Отчетность об экономическом присутствии

Предоставление сведений в рамках контроля выполнения законодательства об экономическом присутствии должно осуществляться компанией самостоятельно в рамках стандартных процедур, а также по индивидуальному запросу ITA.

Стандартно, регистрационные агенты обязаны хранить данные о компаниях, позволяющие ITA установить:

а) факт наличия обязанности соблюдать требования об экономическом присутствии у компании, обслуживаемой данным регистрационным агентом;

б) если такая обязанность распространяется на компанию, то необходимо установить, выполнено ли компанией требование об экономическом присутствии.

Следующие сведения о зарегистрированных на БВО компаниях (за исключением нерезидентных) должны быть отражены регистрационными агентами в представляемых в ITA отчетах:

  • Итоговый оборот от соответствующих видов деятельности за отчетный период;
  • Объем понесенных на БВО расходов, связанных с ведением соответствующих видов деятельности;
  • Общее количество сотрудников, фактически участвующих в ведении соответствующих видов деятельности;
  • Общее количество сотрудников, фактически участвующих в ведении соответствующих видов деятельности на территории БВО;
  • Адреса всех офисов на территории БВО, которые используются для ведения соответствующих видов деятельности;
  • Описание оборудования, расположенного на территории БВО и используемого для ведения соответствующих видов деятельности;
  • Имена лиц, осуществляющих управление и контроль соответствующих видов деятельности с обязательным указанием характера их связи с подконтрольной компанией и факта наличия или отсутствия у них статуса резидента БВО.

В отдельных случаях объем сведений может быть ограничен (для холдинговых компаний требуется отражать только информацию о количестве сотрудников и адресе офисов), либо расширен (для компаний высокого риска, связанных с ИС, требуется предоставление подробных сведений об объектах интеллектуальной собственности, способе извлечения прибыли с ее помощью, а также о  месте принятия стратегических решений).

Отчеты об экономическом присутствии должны быть представлены в ITA в течение одного года с момента возникновения у компаний обязанности соблюдать требование об экономическом присутствии. Таким образом, компании, зарегистрированные после 1 января 2019 г., представляют отчеты по прошествии 1 года с даты их регистрации, а ранее зарегистрированные компании – до 30 июня 2020 г.

Меры ответственности

Кодекс подразделяет меры ответственности за нарушения обязанностей об экономическом присутствии на две группы:

1. Непредоставление запрашиваемой информации или предоставление заведомо недостоверной информации. Данные меры могут быть применены не только к рассматриваемой компании и ее регистрационному агенту, но и к любому лицу, в адрес которого ITA направила запрос о предоставлении информации в отношении компании.

Таким образом, за данное деяние предусмотрены:

а) для компаний и иных лиц, в адрес которых направлен запрос - штраф в размере 40 000 долларов США и/или лишение свободы сроком до 2 лет для физических лиц при наличии решения суда в рамках упрощенного производства по уголовным делам;

б) для компаний и иных лиц, в адрес которых направлен запрос - штраф в размере 75 000 долларов США и/или лишение свободы сроком до 5 лет для физических лиц при наличии обвинительного акта;

в) для регистрационных агентов - штраф в размере 20 000 долларов США при наличии решения суда в рамках упрощенного производства по уголовным делам и 40 000 долларов США при наличии обвинительного акта.

2. Несоответствие требованиям об экономическом присутствии.

Механизм привлечения к ответственности за такое правонарушение действует следующим образом:

  1. При обнаружении несоответствия требованиям об экономическом присутствии, ITA уведомляет компанию о таком несоответствии, его причинах, а также сообщает размер штрафа (при первом уведомлении – от 5 000 до 20 000 долларов США), срок уплаты штрафа и указывает действия, которые необходимо предпринять для устранения выявленного несоответствия. Для компаний высокого риска, ведущих деятельность с ИС, предусмотрен отдельный максимальный размер штрафа – 50 000 долларов США.
  2. Если после первого уведомления о несоответствии компания не предприняла действий, то ITA повторно уведомляет компанию о несоответствии требованиям об экономическом присутствии с указанием той же информации, что и в первом уведомлении. Помимо нее, в повторное уведомление включается предупреждение о направлении соответствующего отчета в налоговые органы БВО, а штраф должен взиматься в размере от 10 000 до 200 000 долларов США (для компаний высокого риска, ведущих деятельность с ИС, максимальный размер штрафа составляет 400 000 долларов США);
  3. После повторного уведомления, ITA может по своему усмотрению применить к компании принудительное вычеркивание из регистра компаний БВО, после которого компания утеряет статус действующей до момента его восстановления. Данная мера ответственности является максимальной.

Заключение

Итак, разъяснения относительно некоторых аспектов применения законодательства были представлены для обсуждения. Наиболее важными из них являются:

- уточнение процедуры признания компании БВО нерезидентом в части перечня необходимых документов для подтверждения статуса нерезидента (сертификат налогового резидента, документы об уплате налога) и случая несовпадения финансового периода на БВО с отчетным периодом в юрисдикции налогового резидентства компании БВО;

- перечисление некоторых случаев, в которых компания не признается ведущей тот вид деятельности, для которого требование об экономическом присутствии обязательно: торговля с несвязанными лицами, владение ценными бумагами сторонних эмитентов и туристические агентства на данный момент были квалифицированы как не подпадающие под требование об экономическом присутствии;

- была разработана методика подсчета «достаточного» количества сотрудников для соответствия требованиям об экономическом присутствии;

- были уточнены пределы взимания штрафов за несоблюдение требований об экономическом присутствии в части их минимальных размеров.

Важно, что текущая версия Кодекса является проектом документа, подлежит рассмотрению и изменению в случае необходимости. Ожидается что документ будет принят окончательно в мае 2019 г., так как требование об экономическом присутствии должно соблюдаться начиная с 30 июня 2019 г.

Теги: Оффшоры, BVI, налоговое планирование

Все материалы

(0)

Сейшелы
от 550 $

Белиз
от 1100 $

BVI
от 1500 $

Латвия
от 500 €

Ирландия
от 1250 €

Кипр
от 2000 €

Гонконг
от 1900 $
 
Канада 
от 1680 $

Другие
от 800 $
Мы свяжемся с Вами в ближайшее время.
 
Выберите офис для обращения*
Имя*
Е-mail*
Телефон (не обязательно)
Ваше сообщение*
Сайт Сайт
Дополнительная информация Дополнительная информация
Защита от спама, отметьте пункт ниже:*

* - Поля, обязательные для заполнения